浅分析抵押的固定化
北安市人民法院—刘宇
当事人可以在浮动抵押契约中约定实行抵押权的条件，若条件已经具备，则抵押权人有权获得清偿。如果债务人明确表示没有清偿能力，那么就具备行使抵押权的充分条件，抵押权人可以马上行使抵押权。若没有抵押权可实行的事件发生而浮动抵押所担保的债权有可能无法清偿时，则可以请求法院任命接管人。这种情况包括第三人执行公司财产和公司拟将剩余财产分配给股东等。通常的做法是，一个债券持有人代表全体债券持有人发起实行抵押权的行动，包括占有抵押财产、出售这些财产以及委任接管人。
一、浮动抵押固定化的事由
浮动抵押转化为固定抵押，其结果是公司丧失在正常经营过程中处分抵押财产的权利。能够使浮动抵押固定化的事由如下：
第一，法院作出歇业的命令，包括出于重整目的发出的命令。
第二，法院或债券授权的抵押权人任命接管人。如果法院要求接管人在开始工作前就自己能适当管理提供担保，那么在接管人提出担保前法院的任命不生效，也就不能产生浮动抵押固定化的结果。如果法院授权接管人立即开始工作，同时要求其在规定期限内提出担保，则任命立刻生效，自任命之日浮动抵押固定化，即使后来没有在规定期限内提出担保。
第三，公司作出歇业的决议。但是，当事人可以特别约定歇业决议的作出不引起浮动抵押的固定化。
第四，抵押权人依抵押合同的约定占有公司财产。
第五，债券或抵押合同规定的特定事件的发生，包括自动固定和通知固定两种情况，自动固定为只要债券或抵押合同规定的特定事由发生即导致浮动抵押的固定化：通知固定为抵押权人须向公司通知才能引起固定的结果。当事人约定导致浮动抵押固定化的事件属于当事人意思自治的领域，二者共同之处在于与公司有交易往来的第三人通常不能知晓浮动抵押已经固定化的事实。由于后来的抵押权人事实上不可能知道前一浮动抵押已经固定化，所以自动固定和通知固定均可能影响第三人的利益而造成一定程度的不公平。因此，如果公司仍然保留了在正常经营过程中处分财产的表面权力，那么浮动抵押的固定化就不能对抗第三人。需要注意的是，除非当事人约定，担保债权的迟延清偿并不导致浮动抵押的固定化，因为迟延履行并不表明已经丧失清偿能力。
至于一项已经固定化的浮动抵押能否因抵押权人重新授予公司对抵押财产的控制权而解除固定状态，在实践中并不明确。因为解除固定状态实际上是抵押权人享有的财产利益的性质发生了变化，应将其视为创设了一项新的浮动抵押。
二、抵押财产的接管人
公司接管人可以由法院委派，也可以由浮动抵押权人指派。在浮动抵押担保的公司债券发行中，由于债券的持有人数量众多，由每个债权人行使抵押权往往成本高昂且时间拖得很长，因此，从债权人的整体利益考虑，由法院指派接管人更为可取。
法院任命的接管人包括普通接管人和行政接管人两种，后者只适用于就公司全部或实质上全部财产设定的浮动抵押。接管人的首要职责是保护担保权人的利益，并为其利益变卖财产。行政接管人有义务继续经营公司，而普通接管人则没有这种义务，行政接管人与普通接管人可以由同一个人担任，也可以分别由不同的人担任。法人团体和未解除破产的破产人不得担任接管人。
由法院任命的接管人既非公司的代理人，也非债券持有人的代理人，而属于法院的职员，对法院负责。由于他们属于法院的职员，所以除非得到法院的许可，任何人不得起诉他们，他们本人也不能主动起诉。干涉他们行动的人将被判处藐视法庭罪。
行政接管人的权利非常广泛，他完全控制抵押财产，而且它可以向法院申请令状，使他可以处分另一个在先抵押的标的物。接管人行使权利时，对公司及公司债务的担保人有合理的注意义务，以在出售财产时获得合理的价格。但是接管人行使权利时没有义务仅仅为了更好的价格使交易延期，也没有义务进行零散的交易。
公司董事的权利已被中止是行政接管人履行职务不可缺少的条件，但董事还有微小的权利可以行使，比如他们可以代表公司对债权人滥用权利的行为提出异议。此外，由于董事依然在职，接管人有义务向董事提供相关信息，使他们能够履行公司法上的报告义务。接管职务完成后，还应交还属于公司的文件。
根据香港《公司条例》第87条的规定，无论是法院任命的接管人还是抵押权人任命的接管人，应在7日内将任命事项通知公司注册处处长，公司注册处处长收到登记费用后，将通知事项载入抵押登记册。接管人离任时，也应将离任的事实通知公司注册处处长，处长将该通知记载于抵押登记册中。获得以公司全部财产浮动担保的债券持有人所委任的接管人，必须将用规定格式制作的委任通知书送交公司：在接到通知书14日内，公司应向接管人呈送公司资产负债情况的说明书，说明书须列明公司资产、负债和担保的详情：接管人在收到该说明书2个月内，应分别向法院、公司注册处处长和债权证持有人代表递交一份该说明书副本及评价摘要：行政接管人在任职满12个月后或停止委任后2个月内，还必须分别向公司注册处处长、债权证持有人的受托人、公司及债权证持有人代表送交一份其任期内收支情况报告。
关于开展2002年土地变更调查工作的通知
国土资源部
国 土 资 源 部 文 件
国土资发[2002]247号
关于开展2002年土地变更调查工作的通知
各省、自治区、直辖市国土资源厅（国土环境资源厅、国土资源和房屋管理局、房屋土地资源管理局、规划和国土资源局），新疆生产建设兵团国土资源局：
为及时准确掌握2002年土地利用状况，顺利实现原土地分类到新分类的平稳过渡，依据《土地管理法》关于建立土地调查制度的规定及《关于印发试行<土地分类>的通知》（国土资发[2001]255号）的有关要求，现将2002年土地变更调查工作有关事项通知如下：
一、任务和要求
2002年土地变更调查工作以2001年土地变更调查结果为基础，以实施城乡统一的《土地分类》和掌握耕地以及建设用地变化情况为重点。
（一）实现原土地分类到新分类的转换。结合土地变更调查，对新设地类和可调整地类实地调查，将原土地利用现状分类转换到《全国土地分类》（过渡期间适用）。
（二）掌握2002年度的土地利用变化情况。对各地类的变化情况，按照土地变更调查有关规定，调绘上图，并量算面积，统计、汇总2002年度土地变更调查数据。已建成土地利用现状数据库的县（区），应通过土地变更调查，及时更新数据库。
（三）为保证工作、技术的衔接，今年土地变更调查数据成果按原土地利用现状分类和《全国土地分类》（过渡期间适用）分别汇总，两套数据成果一并上报。
为保证原土地分类到新分类的平稳过渡和土地变更调查工作的顺利开展，我部在反复调研、试点、征求意见的基础上，制定了《<全国土地分类>（过渡期间适用）实施方案》（见附件，以下简称“实施方案”），请各地严格按照“实施方案”执行。
二、组织和保障
（一）今年土地变更调查工作紧，任务新，技术要求高，各级国土资源管理部门要加强领导，精心组织，提早落实。要把土地变更调查作为一项重要任务，建立目标责任制，把完成情况纳入年度考核目标，确保本年度变更调查工作保质保量按时完成。
（二）各地要认真组织学习实施方案，举办土地变更调查培训班，将土地变更调查有关规定和土地分类实施方案培训到市、县。
（三）各地要积极运用新技术，探索新方法，逐步提高土地变更调查工作的科技水平，减轻工作量，加快工作进度，提高成果质量。
（四）各地应组织专门人员，对土地变更调查工作进行全程跟踪检查，建立县级自查、地市检查与省级抽查的三级检查制度，县级国土资源主管部门应全面自查本辖区的土地变更调查成果，地（市）级国土资源主管部门应对辖区内各县（市、区）土地变更调查成果进行全面检查，省级国土资源主管部门应对辖区内不少于四分之一的县级调查单位进行抽查。
（五）土地变更调查经费继续坚持以地方自筹为主、中央财政补助为辅的原则，各地应积极向当地政府汇报，落实土地变更调查所需经费。经当地政府同意，可从土地收益中按照一定的比例列支部分经费。按照财政部、国土资源部《关于申报土地变更调查专项补助经费有关问题的通知》（财建便函[2001]65号）文件要求，及时与财政部门协商，争取财政支持。
三、时间安排
（一）各省（区、市）接此通知后，要立即部署开展工作，9月底前完成人员培训和资料收集等准备工作。
（二）10月份完成外业工作，11月完成县级数据的处理、地（市）级和省级汇总工作。
（三）各省（区、市）要组织专门人员，在11月底前完成对本辖区内不少于四分之一的县级调查单位的检查、抽查工作。
（四）12月5日前，各省（区、市）将经抽查核实确认后的土地变更调查汇总成果上报我部，进行国家级汇总。
四、上报成果
（一）省（区、市）逐级汇总分县的原土地利用现状分类和过渡分类两种土地利用变更表；
（二）省（区、市）逐级汇总分县的可调整地类汇总表；
（三）省（区、市）逐级汇总分县的建设用地变更汇总表；
（四）土地开发复垦整理、结构调整、生态退耕情况调查表；
（五）省（区、市）土地利用变化情况分析报告（含电子文档格式软盘）。
附件：《全国土地分类》（过渡期间适用）实施方案
二OO二年八月二十日
《全国土地分类》(过渡期间适用) 实施方案
一、目的
为了认真落实国土资源部国土资发[2001]255号文件，确保实施《全国土地分类》过渡期间全国土地统计数据的统一性和准确性，满足我国施行土地用途管制制度急需，结合当前全国土地调查的实际情况，特制定本方案。
二、任务
按照国土资源部部署，城乡统一的《全国土地分类》从2002年1月1日起试行。但全国城镇、村庄地籍调查还没有全面完成，尚难一步到位，因此，需要过渡。过渡期间的主要任务是：
（一）结合土地变更调查，通过新设地类和可调整地类的调查,将原土地利用现状分类（简称原分类，下同）转换到《全国土地分类》（过渡期间适用）(简称过渡分类，见附件1，下同）。过渡分类与原分类对照表见附件2。
（二）将新设地类、可调整地类、年度变更部分调绘上图。有条件的地方，按过渡分类全面更新土地利用现状图。
新设地类指畜禽饲养地、设施农业用地、养殖水面、晒谷场和管道运输用地。
可调整地类指可调整果园、桑园、茶园、橡胶园、其他园地、有林地、未成林造林地、苗圃、人工草地和养殖水面。
（三）2002年度土地变更调查统计数据，按过渡分类、原分类分别汇总上报。
（四）2002年度土地变更调查报告的编写，应增加新设地类、可调整地类及过渡分类与原分类转换等内容。
三、方法步骤
（一）作业流程
（二）外业调查
1、准备工作
（1）资料准备
收集土地利用现状调查及土地变更调查资料，包括调查工作底图、变更调查分幅土地利用现状图，调绘航片，外业调查手簿和其他相关资料。
（2）表格准备
1）新设地类和可调整地类补充调查记录表（表一）
2）土地变更调查记录表（表二）
2、实地调查
2002年度土地变更调查，主要包括以下内容：
（1）查清新设地类：按照过渡分类要求，对新设地类调绘上图，属于2002年度以前的，填写新设地类和可调整地类补充调查记录表（表一）；属2002年度地类变更的，填写土地变更调查记录表（表二）。
（2）查清可调整地类：根据国土资发[1999]511号文规定， 2000年1月1日以后，将耕地变更为可调整的地类图斑调绘上图，属于2002年度以前的，填写新设地类和可调整地类补充调查表（表一）；属于2002年度内变更的，填写土地变更调查记录表（表二）。
（3）查清本年度地类和权属变化：根据土地变更调查有关规定，按照过渡分类，将本年度权属和地类变更的图斑调绘上图，填写土地变更调查记录表（表二）。
3、图斑编号
图斑分割与合并，新图斑号统一采取在原图斑号后加支号，但不能出现重复号，也不能连续支号。如12号图斑分割成3个图斑，则用12-1、12-2、12-3表示，二次分割时，则在其后续编号，如12-1又分成2个图斑，则为12-4、12-5。多图斑合并时，也按此办法编号。
（三）表格填写
1、新设地类和可调整地类补充调查记录表（表一）
新设地类和可调整地类补充调查记录表用于记录本变更年度以前产生的新设地类及可调整地类图斑调查内容。填表方法与往年基本一样，不同之处为：“变更前图斑”地类代码按原分类代码填写，“变更后图斑” 地类代码按过渡分类代码填写。
2、土地变更调查记录表（表二）
土地变更调查记录表用于记录本年度实际发生变更的地类图斑调查内容。填表方法与往年基本一样，不同之处为：
（1）“变更前图斑”栏地类代码按原分类代码填写，“变更后图斑”栏地类代码按过渡分类代码填写；
（2）“图斑变更部分”栏的变更前地类代码按原分类填写，变更后地类代码按过渡分类填写。凡变更后图斑地类为新设地类的，应同时填写该地类相对应的原分类代码，并用“/”分隔表示；
（3）变更后图斑为建设用地的，应分清当年批准、往年批准或未批先建，在“新增建设用地状况”栏填写清楚。
3、一个图斑既有年度地类变更调查又涉及往年新设地类和可调整地类补充调查，应根据情况分别填写新设地类、可调整地类补充调查记录表（表一）和土地变更调查记录表（表二）。
（四）2002年过渡分类年初数据的生成
1、数据生成的原则：
（1）以2001年度土地变更调查年末数据为基础；
（2）各行政单位控制面积不变；
（3）耕地面积由2001年度土地变更调查年末数据直接过录，不得改变。凡属于耕地转换为新设地类的，一律作为2002年度变更数；
（4）2002年年初可调整地类面积不得大于2000年度与2001年度由耕地转为该地类的面积之和。
2、数据生成的方法：
（1）将2001年年末土地变更调查分类面积数转为过渡分类中名称相同的地类面积数（含沟渠面积数转为农田水利用地面积数），此时新设地类面积数为零；
（2）将2002年度以前的新设地类和可调整地类补充调查数据（即新设地类和可调整地类补充调查记录表（表一）中调查数据）录入国家统一研制下发的汇总数据库；
（3）由计算机根据（1）和（2）的数据生成过渡分类各地类的2002年年初面积数据。
（五）统计汇总
1、可调整地类的汇总
以乡镇为单位，逐级汇总可调整地类面积。
2、土地利用现状变更汇总
以乡（镇）为单位，按过渡分类和原分类分别汇总出土地利用现状变更数据。
以上表格由计算机自动生成。
四、上交成果
（一）省（区、市）逐级汇总分县的可调整地类汇总表（利用汇总软件由计算机自动生成）；
（二）省（区、市）逐级汇总分县的土地利用现状变更表（利用汇总软件由计算机自动生成。分原土地利用现状分类和过渡分类两种土地利用现状表）；
（三）省（区、市）逐级汇总分县的建设用地变更汇总表（表三）；
（四）土地开发复垦整理、结构调整、生态退耕等情况调查表（表四）；
（五）省（区、市）土地利用变化情况分析报告（含电子文档格式软盘）。
五、各省（自治区、直辖市）可根据本方案制定补充规定，并报国土资源部备案。
附件
1、《全国土地分类》（过渡期间适用）；
2、《全国土地分类》（过渡期间适用）与原土地利用现状分类对照表；
3、新设地类和可调整地类补充调查记录表（表一）；
4、土地变更调查记录表（表二）;
5、建设用地变更汇总表（表三）；
6、土地开发复垦整理、结构调整、生态退耕情况调查表（表四）；
7、2002年土地利用变化情况分析报告主要内容。
